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贴子主题:考点逆推--“陷阱法”(与其他法冲突的地方以民诉法为准)
 
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尘缘
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表情考点逆推--“陷阱法”(与其他法冲突的地方以民诉法为准)

1、诉讼标的--陷阱“合同”、“与法院的法律关系”“某物,比如木材”(境内民诉采用中国法)

2、诉的种类--提要求、请求的“确认之诉”肯定错,看到身份(扶养、收养)“给付之诉”的肯定错

3、反诉--三不的错:不提要求、不是自己(亲属也不行)、不特别授权

4、诉讼权利:权利完全相同的肯定错

5、处分原则:无权干预的肯定错、独任或合议协商的肯定错(这都是法定的哦,后面简易程序可以协商)

6、回避:判决前、上诉的肯定错(辩论终结前、可复议、可再审)

7、审判公开:说名誉权、专利不应公开的错、开庭必然公开的错(二者没有必然联系)

8、人民调解协议:有强制执行力的错(约束力对),数据改了还用原来的错(120万改成100万)

9、管辖涉及房屋:买卖协商的肯定错,注意建材买卖(只有被告住所地的情况)、装修侵权又违约的

10、协议管辖:国内不是“五地”“书面”“唯一”(法院个数)的肯定错

11、移送:已经移送一次的还移送肯定错,共同上级指定不协商直接让指定的肯定错

12、原被告:私营的告个人错,个体与个人合伙告小店的肯定错,分支机构没交代有营业执照的错。雇员做原被告的肯定错。破产管理人--清算组-清算人--股东诉讼代表等9类不让做原被告的错。(想想公司法为什么股东要以自己的名义起诉了)13位男生的家长是普通共同原告-错(代理人,刚出生的小孩都可做原告)

13、狗咬人事件:证明责任牵扯加害方证明“第三人与加害方自己有没有过错”的肯定错

14、借钱事件:已经承认的(自认)的还提举证责任的肯定错(乙说自己的确向甲借过5万元)

15、举证期限:一律不得少于30日的肯定错

16、妨害民诉的罚款拘留:领导不分先后顺序的肯定错,原被告不得同时适用的肯定错

17、调解书:制作调解书以后起诉执行的肯定错(直接申请执行就行了);二审调解书遇到法定可以不作调解书的情况,注意不作调解书的肯定错,法定不作调解书只适用一审。作了调解书,还要撤销原判决的肯定错。

18、起诉离婚:6个月内是原告的肯定错,被告无限制

19、撤诉:看到被告撤诉的肯定错,原告未成年的肯定错,无独三不要想了,能撤才怪

20、缺席判:先把有独三去掉,原告里就找2个(被告反诉、原告撤诉不准)、再找无独三

21、文书错误:裁定驳回诉讼请求、拘传用决定书

22、适用简易程序:代表人的、二审、重审、再审的选项肯定错(不适用的要选哦)特别非诉的肯定错

23、简易程序:不开庭的肯定错,审结不是3个月内的肯定错(简易程序与特别、督促、公示催告程序不是一回事)

24、二审:调不成的3个裁定发回重审“直接发回”的肯定错(注意程序错的3个、根本不该法院管的1个,直接没错哦);二审上诉“口头”的肯定错。

25、再审:不服、反悔要求再审的肯定错,向原审法院申请再审的肯定错,超出原诉讼请求范围或变更诉讼请求再审的肯定错(这个不同于二审增加诉讼请求或反诉调不成另行起诉哦);判决生效2年后除变更撤销贪赃枉法的以外还要求再审的错;检察院抗诉不要问是否能再审的问题。县法院应当再审的肯定错。提审用一审程序的肯定错。再审达成调解协议,裁定撤销原判决的肯定错。(由县向市申请再审,再审肯定中院管而且是二审程序)(牢记:再审不解决纠纷,只纠正错误,增加的请求,应撤销判决发回重审)

26、支付令:下落不明、不在中国的不管采用何种方式送达肯定错;支付令生效只跟收到有关其他都是干扰项(比如异议、驳回、生活困难);收到即产生强制执行力的肯定错(15日后,作出支付令法院负责执行);口头失效的肯定错(必须书面向法院提出);审查理由的肯定错

27、公示催告:只要不是向基层法院起诉的肯定错,上诉再审的肯定错,2年的肯定错(1年),撤销除权判决的肯定错,除权判决依职权的肯定错,作出肯定票据效力的肯定错。

28、和解协议:调解的肯定错(不能调),强制执行的肯定错(没强制执行力),只能书面的肯定错(可口头),法院依职权的肯定错(只能申请--5个先予执行、诉前保全、除权判决、和解协议不履行恢复执行、代位权申请执行(申请执行人与被执行人申请))

29、仲裁:遇到财产保全,想想能不能受理,能不能裁定。涉外的仲裁基层法院的肯定错

30、仲裁调解书:撤销的肯定错,不执行的肯定错

31、仲裁裁决书执行管辖:不是中院的肯定错(2个被执行人住所地、财产所在地中院)

32、仲裁裁决书撤销:作出之日6个月后撤销的肯定错(生效是作出、撤销是收到)

33、委托异地法院执行:受托法院作出决定的肯定错

34、担保、调解、和解:执行中起诉的肯定错(担保无先后顺序,法院可直接执行担保财产)

35、作为被申请执行人的公民死亡是不是必然执行终结:无遗产可供执行,又无义务承担人才执行终结(对比:赡养权利人死亡,终结)

36、法人没有财产:执行终结的肯定错 (先中止,再申请破产);自然人没有财产:只有判决给付金钱义务的和其他起诉的债权人参与分配

37、管辖权异议:异议成立移送的肯定错(撤销执行)

下面的都是正确的,有很多“必须、只能”哦!(时间有点紧有点乱)

证人:不能辩论、不用回避

只要能适用独任制审理案件的法院,就一定能适用合议制审理案件

特别程序案件只能由审判员审理  1个独任或3个合议审

二审法院裁定发回重审的案件,原审法院可以由审判员与陪审员共同组成合议庭

支付令,只能向基层人民法院申请

3类案件:特别程序、督促程序、公示催告程序,跟金额没有任何关系,永远基层管

协议管辖只能约定一审法院。

双方约定只能由合同签订地法院管辖

任何涉外专利纠纷案件,基层法院都没有管辖权

一般的民事纠纷,被告住所地法院受理案件后,被告的住所地搬到了其他法院的辖区内

只有调解书不能留置送达(看到支付令你还想那么多干什么呢)调解书也不能公告送达

只有军人与犯人才适用转交送达

当事人可以对一审案件的级别管辖提出异议  级别和地域都可以

个体工商户只能告业主,不能告“小店”

能作为当事人的合伙只限于合伙组织,即依照《合伙企业法》成立的合伙企业,依法登记领取营业执照的合伙型联营企业。(合伙适用简易程序)

刚出生的婴儿田小明可以做民诉的当事人(未成年的可不可以啊?自然人、法人、其他组织)

只要有民事权利能力,就有民事诉讼权利能力(把下面的表记住,开考前稿纸上画这个表)

雇员不是原被告,雇员是证人,责任归雇主(只能告雇主)

继承中放弃继承权的人不是原被告,但他是证人。(先看题目中这个选项)

赡养(起诉一个,其他都做原告)侵权,承担补充责任的做共同被告。(学校、餐馆等公共场所、旅行社)过错补充责任:派遣、安保、**打学生--学校

被打的父亲和儿子同时起诉算普通共同被告;但注意打人的甲乙丙算必要共同被告。

一般保证找2个:保证人+追加的债务人;保证人+债务人(判决写明顺序)

委托代理人--律师、当事人近亲属、团体单位推荐的人、受过刑事处罚的人也能(未成年不能请律师)

特别授权:诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,参加调解,提起反诉或者上诉,还有撤诉,必须有委托人的特别授权。

不能单独认定:只要跟原被告有关系的人提供证据就不能单独认定,不管有利还是不利

原件、勘验笔录、核对无疑的复印件可以单独认定

8岁男孩小明所作的各种证言可能单独认定

诉讼保障制度,诉前财产保全与诉中的情况紧急时必须48小时裁定

诉前保全必须申请,必须担保。(抵押无须同意)

先予执行必须一审法院或与一审法院同级的被执行人所在地法院

先予执行可复议可再审

诉前禁令与诉前证据保全只适用于三个知识产权。(专利、商标、著作权)

调解书与判决书效力相同,可以执行,不能上诉,可以再审;二审、再审必须制作调解书;部分调解达成协议可以制作调解书。

原告申请撤诉时,法院可以不制作调解书。(撤诉用裁定哦)

调解书中担保,约定的条件达成时,可以申请执行。

某甲起诉某乙离婚,后撤诉,某乙两个月后没有新情况、新理由,起诉某甲要求离婚

丙公司起诉丁公司支付房租10万元,但丁公司已注销,法院不予受理(吊销,还没丧失法人资格哦)

延期用决定书,罚款拘留决定书;诉讼中止、终结用裁定书、财产保全、先予执行裁定、笔误裁定补正、裁定撤诉;拘传票;判决驳回诉讼请求;判决驳回上诉,维持原判决;裁定撤销原判决,发回原审人民法院重审;裁定撤销原判,驳回起诉;调解不成的,裁定发回重审(直接发回行不?)

无独三没法撤诉可缺席判;有独三可撤诉不能缺席判

一审(简易程序)必须开庭,二审4个可以不开庭(一审作出裁定上诉、上诉请求不成立、一审程序错、一审事实错)

简易程序只能由1名审判员独任审理

二审、再审只能书面提起上诉;一审可以口头可以书面

第二审人民法院对不服第一审人民法院裁定的上诉案件,一律使用裁定处理(判决的也可用裁定,比如裁定发回重审)

二审法院发现一审中应当回避的人员没有回避的,可径行裁定发回重审(直接发回哦)

二审人民法院认为上诉案件不应由人民法院受理的,可以直接驳回起诉

不得向原审人民法院申请再审,增加的诉讼请求、变更诉讼请求不能再审

县法院做出生效审,错误,再审申请肯定不在县法院,但启动再审,县法院可以再审

再审时提审一律用二审程序。

当事人就基层法院的判决向中院申请再审时,中院用二审程序提审。(县级只能由市级中院审)

因当事人申请裁定再审的案件由中级人民法院以上的人民法院审理。

民诉检察院只能抗诉,抗诉只能再审(是否再审错,可以二审错)

特别程序:不辩论(还用不用开庭啊)不开庭、不两审终审、不再审,不上诉、不调解、不适用简易程序,永远基层法院管,只有一方当事人,通通没有被告,一审终审,只能审判员审理,独任1人与合议3人。(选民-失踪死亡-无民事能力-无主财产)

支付令:只要法定时间内就借款纠纷向做出法院提出起诉,支付令就会失效

公示催告只有3种:可转让票据、记名股票、提单(存单、银行卡行不行)

除权判决只能依申请,只能否定票据效力。(宣告票据是否无效--错)

公示催告程序可由审判员一人独任审理;也可由审判员3人合议审

仲裁裁决书执行管辖:被执行人住所地中院、被执行财产所在地中院  

调解书、公证文书执行管辖:被执行人住所地法院、被执行财产所在地法院

申请执行的期限不管申请人与被申请人为自然人或法人通通2年

执行和解协议达成会导致申请执行时效中断

只能依申请不能依职权--5个先予执行、诉前保全、除权判决、和解协议不履行恢复执行、代位权申请执行(申请执行人与被执行人申请)--法院“直接执行”的对不对

涉外财产保全只能依申请(不管诉前、诉中)

申请执行担保,能不能起诉啊,起诉的都错(调解、和解起诉的也是都错,申请执行)

提供担保后,在法院决定的暂缓执行期间内,可与被告口头达成和解协议

担保,法院可以直接裁定执行

要求赔礼道歉的不履行怎么办:4个可以责令其支付延迟履行金;可以对其进行罚款、拘留;构成犯罪的,依法追究刑事责任;可以采取公告登报方式并判决的主要内容公布于众,费用由其负担(注意今年案例可能这样考)

执行异议与管辖权异议才审查,其余的不审查。(代位权申请执行中次债务人的异议不管异议成立不成立,要不要审查,看表述:经审查异议成立的,不再强制执行王某的财产;经审查异议不成立,强制执行王某的财产)次债务人的异议不是执行异议

执行终结:作为被申请执行人的公民死亡,无遗产可供执行,又无义务承担人;作为被执行人的公民因生活困难无力偿还借款,无收入来源,又丧失劳动能力(侵权必须中止等待);被执行人被人民法院裁定宣告破产

民事审判程序不是民事执行程序的必经程序(2类仲裁、公证不需要审判)

比较一下:劳动争议调解不是劳动争议诉讼的必经程序。开庭要不要必须公开啊?

执行根据被撤销后,被执行人无权直接要求申请执行人返还财产(要打官司)

委托执行:中止、终结执行的裁定由委托法院作出

涉外仲裁裁决在外国的承认与执行,只能由当事人向有关外国法院申请

当初达成的协议因为即选仲裁又选诉讼而无效,后因首次开庭前未提而又有效

仲裁员都可由仲裁委员会主任指定(三人共同选-错,一人共同选-对)

在扶养合同无效时,作为扶养合同内容的仲裁条款早已无效

仲裁庭在作出裁决前,可先行调解,无论是否达成调解协议,都可以作裁决书

在仲裁中,当事人达成和解协议或者调解协议的,均可请求仲裁庭制作裁决书

仲裁:少数服从多数,形不成多数意见按首席仲裁员意见作出裁决;不同意见可以写入笔录也可以不写;不同意见的仲裁员可以签字也可以不签

有仲裁协议又约定法院管辖的,仲裁无效,管辖有效;

法院因有仲裁协议裁定不予受理,不需要将案件移送仲裁委员会

仲裁回避:当事人申请与仲裁庭自行决定--本质都是仲裁委自己决定

仲裁保全中仲裁委只干一件事:提交法院(题目中不予受理、审查的肯定错)

仲裁庭应当开庭审理,但当事人可以约定不开庭 ;仲裁通常不公开,协议公开可以公开,涉及国家秘密的不能公开

仲裁和解书不能执行、不能起诉;不能恢复原来的仲裁程序,须重新申请新的仲裁程序;允许变更,可以重新达成

执行时不得有意见,必须执行:仲裁调解书、根据和解协议所做的裁决书

仲裁调解书不得撤销。

裁决中有“超裁”情形的只有当事人向法院申请撤销或不予执行。(当事人请求仲裁委或仲裁委直接撤销--错)

执行法院收到申请执行书后六个月未执行的,申请执行人可以向上一级人民法院申请执行

执行行为违反法律规定时,当事人和利害关系人均能够对执行行为提异议

做几道题:

46.关于《民事诉讼法》对期间的规定,下列哪些选项是正确的?ABCD

A.当事人申请再审的期间不适用中止、中断和延长的规定

B.当事人申请执行的期间,适用中止、中断和延长的规定

C.公告期间、鉴定期间、审理当事人提出的管辖权异议以及处理人民法院之间的管辖争议期间,均不计入审限

D.当事人提起上诉的期间不适用中止、中断和延长的规定

69.张某诉李某买卖合同纠纷案,甲市乙县法院进行了审理并作出驳回张某诉讼请求的判决,张某未提出上诉。判决生效后,张某有证据能够证明原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据,遂申请再审。下列哪些选项是正确的?BC

A.张某应当向乙县法院申请再审                                                    

B.张某应当向甲市中级法院申请再审

C.本案只能由甲市中级法院审理

D.法院应当适用一审程序再审本案       提审按二审

71.根据民事诉讼法的规定,第二审程序与审判监督程序具有下列哪些区别?ABCD

A.第二审程序与审判监督程序合议庭的组成形式不尽相同 二审审判员,再审(一审:陪审员)

B.适用第二审程序作出的裁判是终审裁判,适用审判监督程序作出的裁判可能不是终审裁判

C.某些不能适用第二审程序审理的案件,可以适用审判监督程序审理       调解书不可上诉可再审

D.检察院不能参与第二审程序,但检察院可以参与审判监督程序  民诉检察院只能抗诉,抗诉只能再审

82.甲公司诉乙公司合同纠纷一案,市中级人民法院二审判决乙公司败诉,但乙公司拒不执行生效判决所确定的义务,甲公司向法院申请强制执行。执行过程中,乙公司提出目前没有财产可供执行(执行中止,资不抵债申请破产,自然人没钱-获得金钱判决-其他的不行比如判决给付木材或股票的不行、其他起诉的任何债权人)。对此,以下说法哪些是不正确的?ad

A.如果乙公司没有财产可供执行,法院应当裁定终结执行程序           应中止等待破产程序参与分配  

B.乙公司可以向法院提供担保,经申请执行人同意后,法院可以决定暂缓执行

C.乙公司提供担保后,在法院决定的暂缓执行期间内,可与甲公司口头达成和解协议

D.北方公司作为执行担保人拒不承担担保责任时,甲公司可起诉北方公司要求其承担担保责任  申请执行担保

83.张某是一名女大学生,因怀疑父亲包养“二奶”,不仅大义灭亲向纪检部门举报,而且还建立了专门的网站进行全面报道。张某的父亲为此向法院起诉。经审理张某被判决赔礼道歉。但张某拒绝履行法院的判决。对此,法院可以采取下列哪些措施? ABCD  注意这样的案例(2分,拒不赔礼道歉,4个)

A.可以责令张某支付延迟履行金      金钱叫迟延履行利息,非金钱的叫迟延履行金

B.可以对张某进行罚款、拘留

C.构成犯罪的,依法追究刑事责任

D.可以采取公告登报方式并判决的主要内容公布于众,费用由张某负担

84.张某向法院申请执行李某的财产,执行中法院发现李某已经没有财产可供执行,但对案外人王某享有到期债权。法院根据张某的申请,通知王某向张某履行债务。王某却提出自己与李某之间的债权债务关系存在争议,并拒不履行。对此,法院应当如何处理?CD

A.经审查异议成立的,不再强制执行王某的财产    代为执行异议不审查

B.经审查异议不成立,强制执行王某的财产        代为执行异议不审查

C.中止对李某的执行

D.不得进行调解

97.根据仲裁法和相关司法解释的规定,下列表述哪些是正确的?AC

A.仲裁庭应当开庭审理,但当事人可以约定不开庭    

B.仲裁不公开进行,但当事人协议公开的应当公开进行--涉及国家秘密的不公开

C.在扶养合同无效时,作为扶养合同内容的仲裁条款早已无效   抚养不可协议仲裁,仲裁无效

D.仲裁裁决按多数仲裁员的意见作出,少数仲裁员的不同意见可以在裁决书中写明

100.甲公司与乙公司合同纠纷一案经杭州仲裁委员会仲裁后,甲公司想申请撤销该仲裁裁决,根据仲裁法和相关司法解释,以下哪些说法是正确的?BD

A.甲公司必须向仲裁委员会提出申请,由仲裁委员会提交给有管辖权的人民法院   可直接找法院

B.杭州市中级人民法院有管辖权                                            

C.必须在裁定书作出之间起6个月内提出    收到后6个月

D.如果法院驳回了甲公司的撤销申请,甲公司以后不得以相同理由申请不予执行

101.某仲裁委员会对甲公司与乙公司之间的买卖合同一案作出裁决后,发现该裁决存在超裁情形,甲公司与乙公司均对裁决持有异议。关于此仲裁裁决,下列哪一选项是正确的?D

A.该仲裁委员会可以直接变更已生效的裁决,重新作出新的裁决  当事人向法院申请撤销或不予执行

B.仲裁委员会可以请求法院撤销此仲裁裁决             当事人向法院申请

C.甲公司或乙公司可以请求该仲裁委员撤销该仲裁裁决   当事人向法院申请

D.在执行中被执行人可以请求法院不予执行

102.甲公司与乙公司协商由某仲裁委员会裁决合同纠纷,仲裁裁决作出以后,甲公司向法院申请执行仲裁裁决,乙公司申请撤销仲裁裁决,此时法院所采取的下列措施哪种是不正确的?B

A.裁定中止执行程序

B.裁定终结执行程序

C.受理撤销裁决的申请后,认为可以由仲裁庭重新仲裁的,通知仲裁庭在一定期限内重新仲裁,并裁定中止撤销程序

D.受理撤销裁决的申请后,认为可以由仲裁庭重新仲裁的,通知仲裁庭重新仲裁,仲裁庭拒绝的,人民法院裁定恢复撤销程序

http://vdisk.weibo.com/s/AZKJ

http://vdisk.weibo.com/s/uG4-/1315025290

TIME: 2010-06-03 20:06:00  IP: *.*.*.*


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第 1 楼
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复习一下,呵呵

TIME: 2011-04-24 23:24:53  IP: *.*.*.*
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第 2 楼
表情

又到一年司考时,你准备好了吗?

TIME: 2011-09-15 10:39:55  IP: *.*.*.*
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